招聘立法缺位之惑
眼下，求職者不僅因就業(yè)崗位“僧多粥少”而遭遇寒潮，還遭遇了來自招聘方的明槍暗箭、諸多非難，致使不少應(yīng)聘者如履薄冰。有人對此已習(xí)以為常，甚至抱著“存在即合理”的消極觀察態(tài)度?！扒舐毢诿麊巍本W(wǎng)站的出現(xiàn)，猶如平地一聲雷，炸醒了一些對招聘“黑招”視而不見、聽而不聞的昏睡者的迷夢。作為處于弱勢地位的求職者的一種無奈的抗?fàn)幒妥灾?，其根源還是用人單位招聘行為的失范和無序
2006年初春，一位來滬打工的大學(xué)畢業(yè)生單打獨斗開出黑名單網(wǎng)，讓求職者“點評”自己求職過程中所遭遇的“黑招”。其中“上榜”的超過300家公司黑名單已經(jīng)成為大學(xué)生求職的“黑色借鑒書”，同時也讓有類似遭遇的大學(xué)生前去一吐求職之不快。
“求職黑名單”的出現(xiàn)，在近來一段時間內(nèi)，引起了有關(guān)專家對保障大學(xué)生求職就業(yè)權(quán)益問題的關(guān)注。
浙江工商大學(xué)社會工作系的馬良博士表示：“很多企業(yè)鉆國家法律法規(guī)的空子，忽視了企業(yè)應(yīng)該承擔(dān)的社會責(zé)任。政府相關(guān)部門應(yīng)該重視‘市場經(jīng)濟倫理’的建設(shè)，通過設(shè)置相關(guān)的就業(yè)市場準(zhǔn)入制度規(guī)范企業(yè)用工行為。”
不過，“倫理”建設(shè)似乎更像是一種補充手段——畢竟招聘立法的缺位才是問題凸現(xiàn)的關(guān)鍵。真正能有力打擊和遏止企業(yè)違法招聘行為的利器，莫過于法治。健全法律機制，成為保護處于弱勢的求職者權(quán)利的首要課題。
黑名單PK招聘黑招
令人束手無策的黑招
在企業(yè)掌握話語權(quán)的求職季節(jié)，招聘企業(yè)的“黑招”總是令大學(xué)生們束手無策。
汪全街是北京師范大學(xué)教育管理專業(yè)2006年的應(yīng)屆畢業(yè)生，2005年9月初，在國內(nèi)一家專門發(fā)布招聘信息的網(wǎng)站上，他發(fā)現(xiàn)北京一個名為博源偉業(yè)的房地產(chǎn)公司正在大規(guī)模招聘。更讓他眼前一亮的是，這個公司特意標(biāo)注“沒有工作經(jīng)驗的應(yīng)屆畢業(yè)生優(yōu)先”。
于是，小汪給這家公司投了份簡歷。沒想到，小汪很快就收到了公司的面試通知；而更讓他想不到的是，面試不但順利通過，對方還建議他應(yīng)聘總經(jīng)理助理的職位，還向他描繪了這個職位的待遇。這個職位不僅上四險，薪酬方面也有規(guī)定，如果跟他們簽五年的工作合同，就能給一個北京戶口，還有住房分配。
如此優(yōu)厚的條件讓小汪對未來充滿希望。他又參加了復(fù)試，并再次順利通過而進入試用期。這時，公司領(lǐng)導(dǎo)說正式工作前要先參加為期3天的培訓(xùn)，須交430元培訓(xùn)費，先由員工自己墊付，然后公司給報銷。
小汪的家鄉(xiāng)，是江西上饒的一個國家級貧困縣。430元錢對小汪來說，是他一個多月的生活費，盡管錢不少，小汪還是按要求交了錢。
3天的培訓(xùn)很快就結(jié)束了，拿到了培訓(xùn)合格證，小汪就開始正式上班了。而正式上班的第二天，公司要求他把事先簽訂的勞動協(xié)議書先交上來。小汪當(dāng)時也詢問為什么公司有一份協(xié)議了還要收他的協(xié)議呢？公司的人回復(fù)說是需要兩份才行，用完就會歸還給他。
順利地找到了一份待遇優(yōu)厚的工作，小汪滿心歡喜。按照公司要求，他還要先在基層鍛煉一個月做接線生的工作。小汪很珍惜眼前的機會，工作十分認(rèn)真努力。一個月很快就過去了，終于到了發(fā)第一份薪水的時候，而這時公司卻消失了。
小汪告訴記者，第一個月結(jié)束的時候正好趕上“10.1”長假，長假結(jié)束后，公司就不見了蹤影。一周之內(nèi)，小汪又去找了兩次，面對他的仍然是一座空樓……
像汪全街這樣的大學(xué)畢業(yè)生求職案例，在現(xiàn)實中頗為常見。
黑名單驚醒迷夢
不久前，一個直接以“黑名單”拼音命名的網(wǎng)站，成為求職中的大學(xué)生屢屢光顧的網(wǎng)站。
這個據(jù)稱由南昌大學(xué)一名大學(xué)畢業(yè)生創(chuàng)建的“求職黑名單”網(wǎng)站里，掛著長長一摞的黑名單，其中僅上海的招聘公司就已經(jīng)超過300家上榜。求職者揭發(fā)“黑招”也有統(tǒng)一格式，包括了公司的具體名稱、辦公地址甚至聯(lián)系電話。
之后，許多網(wǎng)站紛紛跟進。由于法律和政府機構(gòu)權(quán)威發(fā)布的缺失，為避免法律糾紛，各網(wǎng)站揭露黑名單大多采取的是迂回的辦法，即不直接公布黑名單，而是將發(fā)布權(quán)變通地交給網(wǎng)民，讓網(wǎng)民在留言板和BBS論壇上進行公布和聲討?，F(xiàn)在，在眾多網(wǎng)站上都能方便地看到網(wǎng)民發(fā)布黑名單的帖子和評論。
而網(wǎng)友所炮轟的“黑招”，最多的集中在公司還沒開始面試就收取各種費用；其次則是遭遇信息泄露，屢屢被未投過簡歷的公司騷擾。
困擾求職者的，正是以招聘單位設(shè)陷阱、出“黑招”等為代表的一系列招聘騙局、怪局——輕則有意百般刁難，重則傷及人身安全。
關(guān)于“就業(yè)陷阱”，央視《東方時空》曾和智聯(lián)招聘網(wǎng)聯(lián)合開展過一個網(wǎng)上調(diào)查，在問到“你是否遇到過招聘陷阱”時，有高達55%的人表示“遇到過”（參加調(diào)查12463人）。
“這些招聘單位，實在是太刁鉆了！”因求職不順而有一肚子苦水想吐的王靜，向記者描述某些招聘單位的“刁鉆”：有了文憑，他還希望你經(jīng)驗豐富，工作能力強；有了經(jīng)驗，他還要求你氣質(zhì)良好風(fēng)度翩翩，有利于人家的“企業(yè)形象”；如果以上條件你都幸運地具備了，他還希望你工作起來像機器人一樣沒完沒了不知疲倦，工資拿多拿少都笑嘻嘻地對老板鞠躬說“謝謝！”
眼下，青年人求職不僅因就業(yè)崗位“僧多粥少”而遭遇寒潮，還遭遇了來自招聘方的明槍暗箭、諸多非難，致使不少應(yīng)聘者如履薄冰。有人對此已習(xí)以平常，甚至抱著“存在即合理”的消極觀察態(tài)度。
“求職黑名單”網(wǎng)站的出現(xiàn)，猶如平地一聲雷，炸醒了一些對招聘“黑招”視而不見、聽而不聞的昏睡者的迷夢。
用什么來對付黑招
招聘中的種種怪現(xiàn)象，究竟是在怎樣的背景下產(chǎn)生的？
“由于中國人口數(shù)量巨大，再加上近年來高校大量擴招，導(dǎo)致勞動力市場供遠(yuǎn)大于求，用人單位在勞動力市場中處于絕對的優(yōu)勢地位?！毖芯縿趧臃▎栴}的法律專家表示。
這種優(yōu)勢地位為許多企業(yè)所濫用，于是在招聘用工中滋生了許多虛假、非法的行為，例如：發(fā)布虛假招聘信息、邊裁員邊招聘、借招聘收取培訓(xùn)費等費用、要求勞動者交付工作押金或提供人事保證、泄露或非法利用求職者的求職信息、各種就業(yè)歧視等。
以上行為，要么屬于違背誠信原則的欺詐行為、要么直接侵犯了求職者的權(quán)益、要么違反了勞動法律法規(guī)的規(guī)定。在上海求職的南昌大學(xué)畢業(yè)生憤怒之下，創(chuàng)建專門網(wǎng)站上榜“黑名單”并揭露其“黑招”，其實是處于弱勢地位的求職者的一種無奈的抗?fàn)幒妥灾涓催€是用人單位招聘行為的失范和無序。
對中國的勞動立法進行檢索后，我們發(fā)現(xiàn)，其中缺漏了企業(yè)招聘行為規(guī)范的身影，在勞動法及其他國家級立法中沒有針對企業(yè)招聘行為的管理規(guī)定。
專家介紹，全國目前只有北京、云南、青島等寥寥可數(shù)的省市有相關(guān)的地方性立法，其中以北京的地方立法比較完善，制定頒布了《北京市招聘職工暫行辦法》、《北京市招聘人才洽談會管理辦法》，其中有不少的強制性規(guī)定。
但遺憾的是，其中并沒有相應(yīng)的法律責(zé)任和制裁規(guī)定，只能是一把尚未開封的無刃之刀，難以起到有力的約束作用。
從知情權(quán)回歸看立法空間
求職者被剝奪知情權(quán)
一場人才招聘會上，某外商投資公司打出了“高薪聘英才”的招牌。一時間，應(yīng)聘者蜂擁而至，排起了長隊。
小羅介紹完自己的情況后，開始詢問公司的基本情況，如聘用人員將來的工作內(nèi)容、工作時間、勞動報酬、勞動條件、社會保險等。
然而，該公司人事部經(jīng)理卻拒絕回答，只是說：“如果你被聘用的話，上班工作后，這些情況你自然就知道了?！?/FONT>
一位應(yīng)屆畢業(yè)生參加了好幾次招聘會，招聘單位對他總是問這問那，但當(dāng)他想了解一些用人單位的情況時，單位卻總是不太愿意回答，有的甚至說涉及單位秘密，拒絕他的詢問。
這種被拒絕的感受，相信每位到過人才市場的求職者都有過。其中涉及的核心問題，就是已經(jīng)引起越來越多人議論的求職者的知情權(quán)。俗話說“女怕嫁錯郎，男怕入錯行”，選擇一份適合自己的職業(yè)對于一個勞動者而言是相當(dāng)重要的，一份好的工作既可成為人生的轉(zhuǎn)折點，也會是一道分水嶺。勞動者只有詳細(xì)地了解了用人單位的基本情況后，才能結(jié)合自身的特點來選擇一份適合自己的工作。
專家表示，“目前中國的勞動力市場是個買方市場，即勞動力的供給遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于需求。這樣就使勞動者的弱勢特征更加明顯?！?/FONT>
比如，勞動者在求職時，為了得到一份工作，一方面要面對眾多其他求職者的競爭，另一方面對用人單位提出的對自己不利的要求還得委曲求全。
長期這樣下來，就使用人單位滋生出一種對求職者居高臨下的心態(tài)，不能平等地對待求職者。招聘單位的情況、信息對求職者的透明度往往是極低的，更有甚者，有些單位還故意發(fā)布虛假信息，非法欺騙或非法聘用求職者。
從而，在招聘過程中，用人單位往往要求應(yīng)聘者提供詳盡資料，而對自身的介紹卻含糊其詞或百般隱瞞。這種招聘過程中信息交流的不平等，使應(yīng)聘者的“知情權(quán)”無形中被剝奪，損害了求職者的權(quán)益。
“知情權(quán)”對于求職者而言，無疑是相當(dāng)重要的。前面說過，求職者只有在應(yīng)聘中詳細(xì)地了解用人單位的基本情況后，才能結(jié)合自身特點來選擇一份適合自己的工作。
招聘單位對自己的情況秘而不宣或是隱瞞，在招聘時會使求職者步入擇業(yè)的誤區(qū)。招聘單位就是拒絕了求職者的應(yīng)聘，出于對求職者“知情權(quán)”的尊重，一般也應(yīng)給出明確的拒絕理由。
透視知情權(quán)回歸
事實上，招聘單位滿足求職者的“知情權(quán)”，不僅有益于求職者，對用人單位今后的發(fā)展同樣有好處。如果招聘單位沒有將本單位的錄用條件和勞動紀(jì)律詳細(xì)告之求職者，那么，一旦出現(xiàn)勞動者違規(guī)的情況，就無法依據(jù)《勞動法》的相關(guān)規(guī)定，在試用期間與勞動者解除合同。
剝奪求職者“知情權(quán)”，最終受傷的還是招聘單位自己。
為應(yīng)對和解決企業(yè)招聘中求職者知情權(quán)被剝奪的情況，早在2002年8月，上海頒布了新的《上海市勞動合同條例》，其中第8條規(guī)定：“勞動者在訂立勞動合同前，有權(quán)了解用人單位相關(guān)的規(guī)章制度、勞動條件、勞動報酬等情況，用人單位應(yīng)當(dāng)如實說明?！?/FONT>
透過上海市立法保護求職者知情權(quán)之舉，人們得以看到法律對于保障求職者合法權(quán)益的重要性。
有關(guān)人士指出，第8條規(guī)定從法律上保證勞動者在求職時充分地了解用人單位的情況，以及保證招聘單位與求職者在相互溝通后，使求職者能夠獲得與用人單位對等的信息；保證勞動者在與用人單位簽訂勞動合同時，真正享受平等、自愿、協(xié)商一致的權(quán)利，對勞動者和用人單位今后履行勞動合同，建立穩(wěn)定和諧的勞動關(guān)系是十分必要的。
一晃過去數(shù)年，如今，在中國的相關(guān)勞動法律法規(guī)中，仍有許多類似“知情權(quán)”這樣在招聘過程中求職者合法擁有的權(quán)益沒被明確規(guī)定。而對于企業(yè)在招聘過程中頻頻使出的侵害求職者合法權(quán)益的種種伎倆，更鮮有觸及，至于說嚴(yán)懲不法招聘單位的不法招聘行為，就更無從下手了。
業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，由于目前中國的勞動力市場供給遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于需求，求職者的弱勢地位十分明顯。因此，要保護求職者合法權(quán)益必須依靠法律作后盾，除了對知情權(quán)等權(quán)益的明細(xì)化，中國招聘立法的空間還很大。
呼之待出的招聘立法
招聘立法缺位沉疴
中國企業(yè)招聘行為立法的缺位有其歷史原因。在計劃經(jīng)濟體制下，勞動力是由國家勞動人事部門按指令統(tǒng)一強制分配、安排和調(diào)動的，企業(yè)無須親自在社會上招聘人員，勞動者也無須自主擇業(yè)，勞動力資源的供求配置沒有市場化。因此，基本上不存在市場化的招聘行為，自然不可能、也不需要對招聘行為進行立法規(guī)范。
然而，在今天的市場經(jīng)濟背景下，為積極因應(yīng)和規(guī)范勞動力市場的有序運行，國家應(yīng)完善勞動法或制定專門法律規(guī)范和約束企業(yè)的招聘行為，對招聘會、刊登招聘廣告等招聘方式的操作方式、條件和要求作出規(guī)范，明確用人單位、招聘會籌辦者、招聘廣告發(fā)布者等招聘過程中的相關(guān)主體的義務(wù)和責(zé)任。
同時，相關(guān)部門對上述主體在招聘過程中獲取的求職者信息的保密責(zé)任作出規(guī)定，并制定一些禁止性規(guī)定，如企業(yè)在招聘時不得要求求職者提供押金或人事保證等。
但目前較為薄弱、甚至缺位，并尤其重要的是，完善和加大對違法行為的制裁，規(guī)定較為嚴(yán)厲的法律責(zé)任，以對用人單位起到有效的震懾作用；同時可規(guī)定勞動監(jiān)察大隊為主要的監(jiān)督和管理部門，明確職責(zé)部門。不論如何，做到有法可依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究，才能建立一個公正、透明、高效、安定的勞動力市場。
招聘立法的滯后圖景
據(jù)不完全統(tǒng)計，目前世界上至少有40個國家與地區(qū)已經(jīng)制定、頒布了實質(zhì)意義上的招聘法。而正在醞釀、起草、審議招聘法的國家和地區(qū)也很多。
“招聘立法應(yīng)當(dāng)秉承何種原則，體現(xiàn)何種精神，如何保障經(jīng)濟安全，是貫穿整個立法活動的精髓和衡量立法實效的標(biāo)準(zhǔn)?！边@已成為招聘立法的首要問題。
勞動合同，是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。勞動合同立法的目的，就是為了明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，規(guī)范雙方當(dāng)事人訂立與履行勞動合同的行為。
所以，從法理上講，應(yīng)當(dāng)將勞動者與用人單位置于一種平等、自由、協(xié)商的契約地位，實行同等保護，不僅要保護勞動者的合法權(quán)益，也要保護用人單位的合法權(quán)益；用人單位違反勞動合同要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，勞動者違反勞動合同同樣也要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，這完全合情合理。
然而中國勞動關(guān)系處于嚴(yán)重失衡的狀態(tài)，勞動關(guān)系雙方實際地位本來就不平等，如果在法律上對勞動關(guān)系雙方不加區(qū)別地予以所謂平等保護，其結(jié)果還是不平等。只能以形式上的平等掩蓋事實上的不平等，還可能加劇勞動關(guān)系的不平衡，影響勞動關(guān)系的穩(wěn)定，以致影響和諧社會的構(gòu)建。
改變資強勞弱困局
由于勞動關(guān)系的天然特性，勞動者與用人單位簽訂勞動合同、建立勞動關(guān)系后，就成了用人單位的職工，為了保證正常的生產(chǎn)、工作秩序，勞動者就要服從用人單位的指揮，接受用人單位的管理，從而形成了一種領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)、管理與被管理的隸屬關(guān)系。
而且，改革開放以后，中國不斷擴大企業(yè)自主權(quán)，企業(yè)成了獨立的法人實體，擁有較大的權(quán)力，占有較多的資源，掌握較多的信息，因而具有較高的地位和較強的勢力；而勞動者的命運掌握在經(jīng)營者手中，盡管人數(shù)眾多，但力量有限，無法與用人單位相抗衡，處于相對弱勢的地位。
資強勞弱是一個客觀現(xiàn)實，是一個普遍現(xiàn)象。特別是在中國，勞動力資源豐富，勞動力供大于求，勞動者就業(yè)比較困難，勞動者的弱者地位更加明顯。
如果這種失衡現(xiàn)象長期存在下去，勢必造成勞動者合法權(quán)益受侵犯，影響勞動力再生產(chǎn)，影響勞動關(guān)系的協(xié)調(diào)，最終也會損害用人單位的利益，妨礙經(jīng)濟全面協(xié)調(diào)可持續(xù)發(fā)展。
有關(guān)人士呼吁，“面對勞動關(guān)系失衡現(xiàn)象，國家決不能視而不見，放任不管，應(yīng)按照以人為本的理念，采取積極、有效的措施予以糾正，逐步達到勞動關(guān)系的相對平衡?！?/FONT>
“法拳”如何出擊
“一方面，在勞動合同立法中，不能簡單地提出對勞動者和用人單位實行平等保護，而應(yīng)對勞動者實行傾斜保護、優(yōu)先保護；在政策選擇上，應(yīng)當(dāng)采取扶助勞工政策，給勞動者以更多的保護。另一方面，時機成熟時，可出臺單獨的《招聘法》。”有專家指出，在制定相關(guān)的招聘法律時，應(yīng)該注意到3個方面的問題：
首先，人才招聘是一項全社會的工作，涉及政府各個部門和社會各個行業(yè)，要遵循科學(xué)和以人為本的原則，使招聘這個社會公共產(chǎn)品真正意義上實現(xiàn)公平、公正、公開。
其次，規(guī)范市場，制定并形成良好的監(jiān)管體系，嚴(yán)厲打擊欺騙行為。
第三，倡導(dǎo)良性有序的招聘模式，提高工作績效。
專家表示，本著對勞動者實行傾斜保護的指導(dǎo)思想，《勞動合同法》在規(guī)范勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人合法權(quán)益的同時，應(yīng)當(dāng)側(cè)重對勞動者合法權(quán)益的保護，在立法中要著重把握、體現(xiàn)以下幾點基本要求：
——在立法宗旨上，應(yīng)當(dāng)開宗明義、旗幟鮮明地宣稱保護勞動者合法權(quán)益，體現(xiàn)向勞動者傾斜的基本宗旨。
——在訂立勞動合同中，應(yīng)當(dāng)明確用人單位在訂立勞動合同中所負(fù)有的重要責(zé)任。訂立勞動合同時，雙方都有告知的義務(wù)，但更重要的是要強調(diào)用人單位的告知義務(wù)，防止一些用人單位采取欺騙手段簽訂勞動合同，損害勞動者合法權(quán)益。
——關(guān)于勞動合同的內(nèi)容，雙方的權(quán)利義務(wù)都要明確，但應(yīng)當(dāng)更多強調(diào)勞動者的權(quán)利，更多強調(diào)用人單位的義務(wù)。從權(quán)利義務(wù)比例上看，勞動者的權(quán)利規(guī)定應(yīng)多于其義務(wù)規(guī)定，用人單位的義務(wù)規(guī)定應(yīng)多于其權(quán)利規(guī)定。
——關(guān)于勞動合同的期限，一方面要從法律上鼓勵雙方簽訂期限較長的勞動合同，另一方面要從法律上對簽訂無固定期限勞動合同作出強制性規(guī)定，克服勞動合同短期化現(xiàn)象，保證勞動關(guān)系的穩(wěn)定。
——從勞動合同的解除來看，勞動合同雙方當(dāng)事人都有權(quán)依法解除勞動合同，但為了維護勞動者的就業(yè)權(quán)，《勞動合同法》應(yīng)當(dāng)對用人單位解除勞動合同進行嚴(yán)格限制，防止用人單位濫行辭退、解雇，并且要明確經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)，提高用人單位解除勞動合同的成本。
——關(guān)于違反勞動合同的責(zé)任，雙方的責(zé)任應(yīng)當(dāng)是對等的，但用人單位是矛盾的主要方面，應(yīng)當(dāng)加重用人單位的責(zé)任，以增強勞動合同的效力。
——為加大對勞動者的保護力度，《勞動合同法》還應(yīng)當(dāng)對集體合同作出明確規(guī)定，賦予工會代表職工與用人單位簽訂集體合同之權(quán)，依靠集體的力量維護勞動者的合法權(quán)益。
除立法外，目前勞動、人事等部門應(yīng)該結(jié)合各地的實際，強化市場執(zhí)法和監(jiān)管力度，避免造成人才市場和招聘行為的無序和浪費。
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